Привлечение средств учредителей ТОО через заключение договора займа и увеличение уставного капитала ТОО
Оформление пополнения оборотных средств ТОО от учредителей возможно в виде договора займа, заключаемого между ТОО и учредителем (учредителями)
либо увеличение уставного капитала ТОО. В данной статье будет рассмотрена законодательная база и порядок оформления договора займа и увеличения уставного капитала ТОО, в целях пополнения оборотных средств ТОО.
Договор займа. В соответствии с Гражданским кодексом по договору займа одна сторона (заимодатель) передает другой стороне (заемщику) деньги или вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется своевременно возвратить заимодателю такую же сумму денег или равное количество вещей того же рода и качества.[1]
В законодательстве РК отсутствует запрет на получение займа юридическим лицом (ТОО) от своего учредителя (учредителей).
Однако, согласно Гражданского кодекса гражданам и юридическим лицам запрещается привлечение денег в виде займа от граждан в качестве предпринимательской деятельности и такие договоры являются ничтожными.[2]
Согласно Предпринимательскому кодексу «Предпринимательством является самостоятельная, инициативная деятельность граждан, кандасов и юридических лиц, направленная на получение чистого дохода путем использования имущества, производства, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг, основанная на праве частной собственности (частное предпринимательство) либо на праве хозяйственного ведения или оперативного управления государственного предприятия (государственное предпринимательство)».[3] То есть, предпринимательская деятельность носит постоянный и систематический характер.
Отсюда следует, что предоставление денег взаймы, не в целях предпринимательской деятельности, не запрещается. Разовое или эпизодическое привлечение займов не может рассматриваться в качестве предпринимательства и не влечет последствий в виде признания договора займа недействительным.
Поэтому в договоре займа необходимо избегать таких фраз, как например- «предмет займа передается в целях ведения предпринимательской деятельности Заемщика» или «заем является целевым - в целях ведения Заемщиком коммерческой деятельности». Более того, в договоре рекомендуется указать, что заем привлекается не в качестве предпринимательской деятельности.
Договор займа является возмездным, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором. Следовательно, договор займа может заключаться на возмездной так и на безвозмездной основе. Согласно Гражданского кодекса заемщик обязан возвратить предмет займа в порядке и сроки, предусмотренные договором.[4] Предмет займа, предоставленный без условия о выплате вознаграждения, может быть возвращен досрочно. Предмет займа, предоставленный с условием выплаты вознаграждения, может быть возвращен досрочно с согласия заимодателя, либо если это предусмотрено договором.[5]
Целями привлечения такого займа могут являться: пополнение оборотных средств; оплата по заключенной сделке; погашение имеющейся задолженности.
Согласно Гражданскому кодексу за пользование денежными средствами стороны могут предусмотреть вознаграждение, выплачиваемое заемщиком в порядке и сроки, предусмотренные договором займа.[6] Но при выплате вознаграждения по займу учредителю у ТОО, как у налогового агента, возникает обязательство по удержанию индивидуального подоходного налога (ИПН) у источника выплаты. Поэтому на практике такие договора обычно оформляют без процентов.
Таким образом, получение денежных средств от учредителя ТОО на основании договора займа на безвозмездной основе не влечет налоговых обязательств ни для ТОО, ни для учредителя. Сумма займа должна быть возвращена учредителю в тот срок, который предусмотрен договором.
Как оформить договор займа?
Договор займа заключается в простой письменной форме[7] В законодательстве отсутствует требование по оформлению договора в нотариальной форме. В договоре указываются условия договора такие как, сумма договора, срок возврата, займа, валюта, процентная или беспроцентная ставка, права и обязанности сторон и реквизиты сторон. Если в Уставе ТОО указано, что для выдачи займа необходимо проведение общего собрания участников ТОО либо решение единственного участника, то соответственно необходимо оформить протокол общего собрания участников или решение единственного участника.
Здесь надо понимать, что по договору займа, денежные средства ТОО должно будет в итоге вернуть учредителю. Если такой вариант сторонам не подходит, то вливание средств в ТОО может быть осуществлено посредствам увеличение уставного капитала ТОО. =
Увеличение уставного капитала ТОО как вариант пополнения оборотных средств для бизнеса. Этот вариант не влечет за собой налоговых обязательств, так как стоимость имущества, полученного в качестве вклада в уставный капитал согласно Налогового кодекса, не рассматривается в качестве дохода, а значит, не подлежит налогообложению. [8] Передача имущества в качестве вклада в уставный капитал не являются оборотом по реализации, и также не облагается НДС.[9]
Какова процедура увеличения уставного капитала ТОО?
Согласно закону О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью Увеличение уставного капитала товарищества с ограниченной ответственностью может осуществляться путем:
- дополнительных пропорциональных вкладов, производимых всеми участниками товарищества;
- увеличения размера уставного капитала за счет собственного капитала товарищества, в том числе за счет его резервного капитала;
- внесения одним или несколькими участниками дополнительных вкладов при согласии на это всех остальных участников;
- принятия в состав товарищества новых участников.[10]
При увеличении размера уставного капитала в порядке, предусмотренном подпунктами 1)-2) размеры долей участников не изменяются.[11]
При увеличении уставного капитала путем внесения дополнительного взноса кем-либо из участников ТОО либо вновь принимаемым, размер такого вклада определяется с учетом размера их предыдущего взноса в собственный капитал ТОО и необходимостью перерасчета долей всех участников в уставном капитале.[12]
Решение принимается по общему согласию всех участников.[13]
Решение об увеличении уставного капитала оформляется в виде протокола общего собрания либо решение единственного участника с внесением изменений в учредительные документы.
ТОО обязано уведомить орган через https://egov.kz/cms/ru об увеличении уставного капитала в течение трех месяцев со дня принятия общим собранием решения об увеличении уставного капитала. К моменту извещения должны быть внесены вклады на сумму не менее половины суммы, на которую увеличивается уставный капитал.
Если товарищество не известит орган, осуществивший его государственную регистрацию, увеличение уставного капитала признается несостоявшимся.[14]
Автор: юридический консультант Айгерим Масатбева
[1] п.1 ст.715 Гражданского кодекса
[2] П. 3 ст. 715 Гражданского кодекса
[3] П.1 ст.2 Предпринимательского кодекса
[4] Ст. 722 Гражданского кодекса
[5] П.1 ст. 722 Гражданского кодекса
[6] Ст.718 Гражданского кодекса
[7] Ст. 716 Гражданского кодекса
[8] Пп.1) п.2 ст.225 Налогового кодекса
[9] Пп.1) п.5 ст.372 Налогового кодекса
[10] П. 1 ст. 26 Закона О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью
[11] Ст. 26 Закона О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью
[12] Ст. 26 Закона О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью
[13] Ст. 26 Закона О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью
[14] Ст.26 Закона О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью
